浦东新区市场监管局分析,针对当事人引导会员顾客现场自行分装化妆品的行为,鉴于从责任主体、行政许可、风险控制角度考量,虽然化妆品分装由顾客现场自行实施,但涉案的化妆品内容物和包装材料为当事人所有并负责提供及现场指导。
浦东新区当前施行的《上海市浦东新区化妆品产业创新发展若干规定》第十条中也明确要求,本市化妆品备案人、境内责任人可以在浦东新区设立的经营场所,根据消费者的个性化需求,对其备案的普通化妆品(不含儿童化妆品、眼部护肤类化妆品、使用新原料的化妆品等)现场提供包装、分装服务,或者自行、委托本市化妆品生产企业生产。
现场提供包装、分装服务且涉及直接接触化妆品内容物的化妆品备案人、境内责任人应当对化妆品质量安全进行风险评估,并向浦东新区市场监督管理部门申请生产许可。
符合条件的,核发化妆品生产许可证。化妆品备案人、境内责任人应当建立相应的化妆品生产质量管理体系,定期向浦东新区市场监督管理部门提交生产质量管理体系自查报告。
目前,浦东仅两家企业获得现场分装试点许可,且仅限于经过培训的指定工作人员操作。
本案中,即使经过了法定的生产许可后,当事人可以在经营现场提供分装化妆品的个性化服务,但实施主体也仅限于当事人而非顾客,引导顾客自行分装化妆品,其本质依然为当事人的经营行为。
此外,无论是顾客自行分装还是当事人员工分装,整个操作过程相同,均未进行验证或确认(化妆品分装需要专人验证确认)。
综上,浦东新区市场监管局将上述行为一并认定为化妆品经营者擅自配制化妆品的行为。
鉴于涉案化妆品内容物来源正规、风险性较小,未造成危害后果;且当事人主观无盈利目的,案发后积极整改,主动发布致歉声明并开展召回和不良事件收集等工作,故综合考量当事人违法行为的情节和危害后果,依据《化妆品监督管理条例》第六十条第五项、第六十一条第一款第五项以及《中华人民共和国行政处罚法》第三十二条第一项“当事人有以下情形之一,应当从轻或者减轻行政处罚:(一)主动消除或者减轻违法行为危害后果的”的规定,决定减轻处罚如下:
1.没收专门用于违法经营的化妆品包装材料:塑料瓶353只(其中普通瓶283只、猫爪瓶70只);2.罚款153706.60元。
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