毫无疑问,公司具有法人人格,受宪法第五修正案保护。TikTok至少应该获知美国政府赖以采取行动的非保密证据,并应享有反驳这些证据的机会。而在本案中美国政府没有给予TikTok任何陈述意见、提出证据或为了自己辩护的机会,这背离了第五修正案所包含的正当程序,不符合宪法。这将成为TikTok在法律攻防中非常重要且有胜诉可能的关键点。
虽然正当程序条款包含实体和程序两方面,但是美国联邦最高法院认为,如果重要的程序没有被遵守,则无需分析行政命令的具体内容。因此,我们可以认为该行政命令有可能违宪,因为它在几乎没有任何正当程序的情况下剥夺了原告的财产权。
(三)在衡平的考量中,TikTok可能遭受的损失将超过禁止令作出给美国带来的损失
加州联邦地方法院将对本案中的原被告双方利益进行衡量。具体而言,在相关判例中,一旦“国家安全”利益的所指是具体的、明确的、有说服力的,法院就会偏重对国家安全利益的衡量。虽然司法机构坚持其有权裁定宪法对行政命令的挑战,但实践中,法院在很大程度上尊重总统的移民命令等国家安全政策方面的决定,不会“刺破国家安全面纱”。不过,本次对于社交软件TikTok的制裁可能存在对《国家紧急状态权力法案》的扩大适用,这或许会引起法院的严格审查。
然而,TikTok对美国的国家安全利益并不构成具体的、明确的、有说服力的威胁。无论是对于TikTok美国用户数据的泄露风险,还是对于TikTok审查机制的风险,美国并无明确证据证明这些,这只是美国的单方面设想。虽然美国的“国家安全”指控事项较多,但由于各个事项缺少具体的证据支撑,因此依然是“通常的”,而非“具体的”“明确的”。相反,如果该法令通过,TikTok在美展开合法业务的途径被剥夺,TikTok将遭受无法挽回的损失。
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