“如果TikTok四十五天内不找到美国买家将被禁止使用,”特朗普颁发的这一行政命令很有可能会给TikTok带来难以弥补的损害,需明确的是,考虑是否通过临时禁令的重点在于损害难以弥补,而非损害是否严重,虽然有时两者同时存在。
难以弥补的损害指的是金钱赔偿难以恢复受损害前的原状。特朗普的禁令给TikTok造成的难以弥补的损害主要是三点:首先是损害了TikTok向政府请愿申冤的权利,其次是剥夺了TikTok用户的言论自由,再者是削弱了TikTok的竞争力。美国曾有先例确定:短时间剥夺宪法第一修正案赋予的自由属于无法弥补的损害,因此,此处TikTok向政府请愿申冤的权利和言论自由如果被剥夺,也显然属于难以弥补的损害。
(二)本案中,TikTok的某些指控具有胜诉的可能性
在指控中,TikTok提出该行政命令违反第五修正案中的正当程序条款。根据先例,美国联邦法院有权审查行政命令的合宪性。虽然涉及外交和国家安全的总统令通常不具有可诉性,但做出这些行政命令的程序本身不涉及对于外交和国家安全的判断,则具有可诉性。
在华盛顿州起诉特朗普政府一案中,原告认为美国政府的一项针对难民和外国人的行政命令违反了第五修正案中的正当程序条款。对此,美国联邦第九巡回上诉法院(该法院为加州联邦地方法院的上诉法院)认为,政府未能证明该行政命令满足了正当程序条款的要求——没有在限制个人出行能力之前进行通知和听证。因此,上诉法院维持了初审法院对该行政命令做出临时性禁令的决定。
在本案中,该行政命令允许商务部长禁止任何人就美国管辖范围内的任何财产与字节跳动、TikTok或任何其他字节跳动子公司进行“任何交易”,从而剥夺了TikTok和字节跳动的财产权。迄今为止,原告尚未收到任何来自政府的通知,政府也没有为原告提供任何对该行政命令做出回应的机会。
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