“水弹枪应由《产品质量法》规制”

一审时，聂鹏立和刘新的辩护律师为二被告人均进行了无罪辩护。其中，聂鹏立的律师周玉忠的辩护词逾3.5万字，其从1.8J/cm2枪支鉴定标准的合理性、合法性及涉案枪支的定性、社会危害性等方面进行阐述，为聂鹏立作无罪辩护。

周玉忠认为，《公安机关涉案枪支弹药鉴定工作规定》【公通字〔2019〕30号】属于公安机关内部文件，未向社会公开，不得作为刑事鉴定和办案的法律依据，据此所作出的鉴定意见不具有合法性、关联性，以此追诉违反罪刑法定、罪责刑相适应等刑法基本原则；本案10支水弹枪的枪口比动能值最高仅2.258J/cm2，不是《枪支管理法》中“致人伤亡或使人丧失知觉”的枪支，因而没有任何社会危害性；水弹枪一直在多个网络平台公开交易，与其他玩具无异，与枪支贸易的隐蔽性、暴利性、危险性截然不同，属于生活贸易自由，聂鹏立等人也无涉枪犯罪故意。

周玉忠认为，水弹枪属于模型产品归《产品质量法》而非《刑法》调整范围，应由市场监督管理部门主管而非公安机关主管，依法必须宣告无罪。他的依据之一为，原国家质检总局缺陷产品管理中心曾在2015年12月2日发布《关于吸水弹软弹枪的消费预警》，指出市场上的水弹枪存在的“产品缺陷分析”。

上述预警称，经中心缺陷工程分析实验发现，吸水弹属于小零件，且其材质为聚丙烯酸钠交联共聚物，是一种带有强亲水性基团材料经交联形成网状结构的吸水树脂，其膨胀率超过现行国家玩具标准要求，属于不合格产品；部分软弹枪的吸水弹弹射动能超过标准规定的限值。如果弹射动能过大，吸水弹在打到人体后，可能导致冲击伤害。如果击中眼睛等部位，可能会造成眼球挫伤等更严重的伤害。

据上，周玉忠认为，水弹枪属于市场民用产品，属于原质检总局（现市场监督管理总局）主管、归《产品质量法》调整，而非公安部主管、由《枪支管理法》调整。上述预警所述均属于产品质量缺陷，弹射动能过大是弹射模型质量不合格的表现，以《产品质量法》调整即可解决，无需直接用《刑法》调整。

相关证据显示，本案涉案部分水弹枪厂家生产所依据的标准为《模型产品通用技术要求》（GB/T26701—2011），属于供14岁以上人群玩耍的弹射模型产品。《模型产品通用技术要求》规定：模型是指“外形或功能仿真度较高且做工精细的供14岁以上青少年及成人收藏、玩耍或使用的产品。”动态模型指“具有驱动机构的模型产品”。弹射模型是指“采用预定的蓄能或非蓄能方式发射弹射物体的动态模型产品”。

同一检材多次鉴定

结果相差巨大

除了上述辩护意见，关于涉案枪支枪口比动能的鉴定依据、过程及结果，也引发律师质疑。

周玉忠指出，吸水弹不是枪支弹丸，涉案水弹枪无适配弹丸测试，用水弹直接测试比动能违反技术操作规程。吸水弹材质为聚丙烯酸钠交联共聚物，是一种网状结构的吸水树脂，属于软质化工品，水弹表面由凝胶包裹，接触人身或硬物质就会碎裂成渣。而《枪支管理法》《GA/T1506—2018法庭科学枪弹痕迹检验术语》等规定的制式或非制式枪弹中，也不包括吸水弹。

在对李某明处查获的3支枪形物的检验中，武威市公安司法鉴定中心对01检材经3次鉴定测试，检测出枪口比动能分别为3．25J/cm2、2．38J/cm2、2．89J/cm2；经2次复核检测，检测出枪口比动能分别为2．61J/cm2、4．61J/cm2。对02检材经3次鉴定测试，检测出枪口比动能分别为3．88J/cm2、4．34J/cm2、3．00J/cm2；经2次复核检测，检测出枪口比动能分别为3.10J/cm2、5．08J/cm2。对3号检材经3次鉴定测试，检测出枪口比动能分别为3．48J/cm2、3．01J/cm2、2．62J/cm2；经2次复核检测，检测出枪口比动能分别为3．63J/cm2、3.96J/cm2。

此后，甘肃省公安司法鉴定中心全案超标的10支枪形物重新鉴定，枪口比动能分别为1.913J/cm2、1.883J/cm2、1.938J/cm2、2.094J/cm2、1.948J/cm2、2.070J/cm2、2.026J/cm2、2.464J/cm2、1.810J/cm2、2.258J/cm2。

前后对比，误差巨大。周玉忠认为，这种鉴定不科学亦不可靠，不能作为定罪依据。

“大于1.8J/cm2小于5.4J/cm2的

可免予刑事处罚”

由于枪支鉴定标准与普通民众的预见性合认知存在不小差异，加之多起“假枪真罪”案引发舆论关注。2018年，最高法、最高检出台《关于涉以压缩气体为动力的枪支、气枪铅弹刑事案件定罪量刑问题的批复》。

上述批复表示，对于非法买卖枪口比动能较低的枪支的行为，不仅应当考虑涉案枪支的数量，而且应当充分考虑涉案枪支的购买场所和渠道、价格、用途、致伤力大小以及行为人的主观认知、动机目的、一贯表现、违法所得、是否规避调查等情节，综合评估社会危害性，坚持主客观相统一，确保罪责刑相适应。

不过，在实践中具体如何贯彻上述批复精神，又成了新的问题。2018年11月，浙江高院、浙江高检发布《关于办理涉以压缩气体为动力的枪支刑事案件的会议纪要》，进一步细化了枪支认定标准，涉案气枪枪口比动能在1.8焦耳/平方厘米以上、不足16焦耳/平方厘米的，不唯枪支数量论，一般情况下不认定为情节严重。其中，“涉案气枪枪口比动能在1.8焦耳/平方厘米以上、不足5.4焦耳/平方厘米的，公安机关可以予以行政处罚，检察机关一般可以依法不起诉，已经起诉的，人民法院可以认定为情节轻微，免予刑事处罚。”

其他地区虽未像浙江一样出台上述具体规定，但亦在实践中对“两高”批复进行贯彻落实。多起枪口比动能超1.8J/cm2的枪案当事人被不起诉或判无罪、免予处罚，周玉忠在为聂鹏立辩护时亦引用举证。

如，呼和浩特市张某某涉嫌犯非法买卖枪支罪一案，该案涉案的超标枪形物3支，比动能为1.99J/cm2、1.804J/cm2、3.18J/cm2，法院认为这些枪支枪口比动能较低，致伤力极低，属于仿真玩具枪，不是刑法意义上的枪支，故作无罪判决。2020年12月，江苏江阴检察院对买卖5支BB枪（枪口比动能在3.47J/cm2至7.39J/cm2间）的沈某某不起诉，检察院认为其情节轻微且认罪认罚。2022年7月，广州市民莫某某持有6支BB枪案（枪口比动能1.95J/cm2至10.03J/cm2间），广州中院终审维持免予处罚判决。

澎湃新闻采访水弹枪商家、玩家得知，吸水弹本身的质量、浸泡方式及时长等因素，都会影响水弹发射效果，有的会在“弹夹”内破碎，有的会在“枪膛”内破碎。

理想状态下，一颗吸水弹完全吸水后直径大约7毫米，重量为0.2克。在这一数据下，枪口初速在85米左右时，枪口比动能在1.8J/cm2。曾有水弹枪玩家将水弹填装在金属管中吹射，初速达每秒30米，“枪口比动能”为0.23J/cm2，而仿真枪判定标准之一为枪口比动能大于0.16J/cm2。

为了避免所售水弹枪超标，聂鹏立在2023年2月20日下单网购了一台测速仪，商家于2月26日发货，他收到货后还没来得及使用，便因案发被抓了。

聂鹏立的上游供货商亦有多人被抓，其中一名广东供货商詹某某告诉澎湃新闻，他和他的一名工人被抓，两人现在都是取保状态，他被批捕，他的工人未被批捕。而致使案发的李某明表示，他当初买水弹枪是给他儿子玩的，被抓后当天就被取保了。

除了10支被认定为枪支的水弹枪外，一审判决出炉前的2023年12月28日，武威市公安局凉州分局出具解除扣押决定书，向聂鹏立返还了88支水弹枪，解除扣押理由为“经查明与案件无关”。

（来源：澎湃新闻）