正当防卫,必须是针对正在发生的不法侵害行为的制止措施,时间节点必须是“正在发生”。而防卫过当的法律要求是,应同时具备“明显超过必要限度”和“造成重大损害”两个条件,二者缺一不可。
由于正当防卫无需承担法律责任,一旦发生以防卫为名行不法侵害之实的违法行为时,要避免认定为正当防卫或者防卫过当。对于虽具有防卫性质,但防卫行为明显超过必要限度造成重大损害的,应当依法认定为防卫过当。这不仅仅关系到社会的公平正义,对于保护公私财产和人身安全方面更具有重要的意义。
我国相关的司法解释明确规定,对于正当防卫的把握需要从起因条件存在不法侵害、时间上正在发生、针对不法侵害人、防卫人意图是为了保护公私财产或人身权利等方面来把握认定。
对于防卫过当,应综合考量不法侵害的性质、手段、强度、危害程度和防卫的时机、手段、强度、损害后果等情节,考虑双方力量对比,立足防卫人防卫时所处情境,结合社会公众的一般认知作出判断。在判断不法侵害的危害程度时,不仅要考虑已经造成的损害,还要考虑造成进一步损害的紧迫危险性和现实可能性。而不应当苛求防卫人必须采取与不法侵害基本相当的反击方式和强度。
但二者在实践当中有时候非常难以区分、把握。一方面要充分考虑防卫人面临不法侵害时的紧迫状态和紧张心理,防止在事后以正常情况下冷静理性、客观精确的标准去评判防卫人。另外一方面,人们往往出于“同情可怜者”和“谁先动手谁担责”的思维先入为主,而忽略整个案件的客观事实,对正当防卫和防卫过当的理解极易出现比较偏激的现象。
其实,无论是正常人或是残疾人都受到法律的保护,“谁可怜谁有理”、“谁能闹谁有理”、“谁死伤谁有理”属于错误做法。对于每一个案件均需要实事求是,具体情况具体分析,全面把握立法的含义,坚持“合法大于不法”的法治精神,才能做到公平公正、合法合理。
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